ГАРАНТ: уступка права требования займа нерезиденту недружественной страны
Резидент РФ - физическое лицо выдал валютный заем нерезиденту РФ - юридическому лицу из недружественной страны.
Может ли резидент РФ уступить право требования другому резиденту РФ (но уже специальному, то есть находящемуся за пределами РФ более 183 дней в году), также физическому лицу? Верно ли, что договор уступки права требования должен быть заключен в рублях, так как между резидентами валютные операции запрещены? Верно ли, что кредитор обязан будет репатриировать валюту, полученную от иностранного юридического лица?
По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:
Уступка резидентом РФ другому резиденту (в том числе специальному) требования, возникшего из договора займа, заключенного с нерезидентом, законодательством не запрещена.
Расчеты по договору цессии должны производиться в рублях РФ (в отсутствие исключений, обозначенных ниже).
Если договор займа был заключен после 14.04.2018 и цессионарий не является индивидуальным предпринимателем, он обязан будет репатриировать предоставленную нерезиденту иностранную валюту (при отсутствии общих оснований, освобождающих от такой репатриации).
Обоснование позиции:
В соответствии с п. 1 ст. 388 ГК РФ уступка требования кредитором (цедентом) другому лицу (цессионарию) допускается, если она не противоречит закону.
Федеральный закон от 10.12.2003 N 173-ФЗ "О валютном регулировании и валютном контроле" (далее - Закон N 173-ФЗ) не запрещает уступку требований по договорам займа, заключенным с нерезидентами.
Отметим, что согласно подп. "а" п. 3 указа Президента РФ от 28.02.2022 N 79 с 01.03.2022 запрещено осуществление валютных операций, связанных с предоставлением резидентами в пользу нерезидентов иностранной валюты по договорам займа. Однако уступку прав, возникших из уже заключенных договоров, этот Указ не ограничивает. Мы не обнаружили запрета на уступку требований из договора займа, заключенного с заемщиком лицом государства, совершающего недружественные действия, и в иных нормативных актах. Это относится и к уступке требований физическому лицу, срок пребывания которого за пределами территории РФ в течение календарного года в совокупности составит более 183 дней (специальному резиденту).
Частью 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ установлено, что валютные операции между резидентами запрещены, за исключением операций, предусмотренных той же статьей. Положения этой статьи, а также норм, к которым они отсылают, не предусматривают возможность осуществления расчетов в иностранной валюте по заключенному между резидентами - физическими лицами договору цессии, предметом которого является уступка требований из договора займа с иностранным юридическим лицом, в ситуации, когда специальным резидентом является только одна из сторон договора (в данном случае цессионарий). Поэтому с нашей точки зрения, расчеты по такому договору должны производиться в рублях (ст. 317 ГК РФ), если они не подпадают под операции, указанные в п. 12 ч. 1 ст. 9 Закона N 173-ФЗ (перевод иностранной валюты на счет физического лица, открытый в иностранном банке, в сумме, эквивалентной не свыше 5000 долларов США в течение одного операционного дня через один уполномоченный банк) или п. 13 той же статьи (перевод резидентом иностранной валюты со счета, открытого в иностранном банке, на счет (вклад) иного физического лица - резидента, открытого в уполномоченном банке).
3. В соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 19 Закона N 173-ФЗ (в редакции Федерального закона от 03.04.2018 N 64-ФЗ, далее - Закон N 64-ФЗ) при предоставлении резидентами иностранной валюты или валюты РФ в виде займов нерезидентам резиденты, если иное не предусмотрено тем же федеральным законом, обязаны в сроки, предусмотренные договорами займа, обеспечить получение от нерезидентов на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранной валюты или валюты РФ, причитающейся в соответствии с условиями договоров займа.
Из правил о репатриации валюты, предусмотренных ст. 19 Закона N 173-ФЗ, существует ряд исключений, однако из вопроса не следует, что эти исключения применимы в рассматриваемой ситуации. Так, данные правила не применяются к договорам займа, заключенным до 14.04.2018, за исключением договоров, существенные условия которых после дня вступления в силу Закона N 64-ФЗ были изменены (ч. 2 ст. 3 Закона N 64-ФЗ).
Согласно подп. "б" п. 4 указа Президента РФ от 08.08.2022 N 529 "О временном порядке исполнения обязательств по договорам банковского счета (вклада), выраженных в иностранной валюте, и обязательств по облигациям, выпущенным иностранными организациями" впредь до внесения изменений в Закон N 173-ФЗ при предоставлении и возврате займов российскими юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями не применяются требования абзаца первого ч. 2 ст. 14 (в части, касающейся соблюдения требования об обязательности формы расчетов), чч. 1 и 2 ст. 19 указанного федерального закона.
Как видим, это правило касается только физических лиц являющихся индивидуальными предпринимателями.
Таким образом, если в рассматриваемом случае договор займа заключен после 14.04.2018 и цессионарий не является индивидуальным предпринимателем, репатриация новым кредитором валютных средств, предоставленных нерезиденту, представляется необходимой. Это верно при условии, что изложенная ситуация не относится ни к одному из случаев, перечисленных в ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ, когда резиденты вправе не зачислять на свои банковские счета в уполномоченных банках иностранную валюту (например, репатриация иностранной валюты не требуется, если заем нерезиденту был предоставлен в связи с финансированием геологического изучения, разведки и (или) добычи полезных ископаемых, перечень которых указан в ст. 337 НК РФ, и договор займа содержит условия о том, что возврат предоставленных денежных средств зависит от факта и объема добычи полезных ископаемых и (или) размера выручки от их реализации и при наступлении указанных в договоре займа условий происходит невозврат денежных средств (п. 8 ч. 2 ст. 19 Закона N 173-ФЗ)).