У организации - резидента РФ есть долг перед учредителем (резидент корейской компании) за международные перевозки и экспедиторские услуги.

Так как Конвенция об избежании двойного налогообложения с Кореей сейчас не действует в отношении взаимозависимых лиц, учредитель заключил соглашение об уступке права требования долга нерезиденту Китая. Оплата будет идти в Китай (дружественную страну) взаимозависимому или не взаимозависимому лицу по этим долгам.

Должна ли организация - резидент РФ с выплат удерживать налоги (налог на прибыль, НДС)?

По данному вопросу мы придерживаемся следующей позиции:

Нормами НК РФ не урегулирован вопрос исполнения обязанностей российской организации, приобретающей у иностранной компании товары, работы, услуги, местом реализации которых признается территория РФ для целей исчисления НДС, а также выплачивающей доходы от источников в РФ, облагаемые налогом на прибыль, в случае, когда иностранная организация - налогоплательщик НДС и налога на прибыль передает право требования долга по договорам с российской организацией новому кредитору.

Исходя из немногочисленных разъяснений, косвенно касающихся рассматриваемой ситуации, при уступке права требования иностранной организацией - налогоплательщиком новому кредитору обязательства налогового агента по НДС и налогу на прибыль с российской организацией, которая приобретала услуги иностранной компании, не снимаются.

Обоснование позиции:

Согласно ст. 384 ГК РФ если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права (смотрите также Энциклопедию решений. Перемена лиц в обязательстве (июнь 2024 г.)).

Уведомить должника о переходе прав кредитора может как первоначальный, так и новый кредитор. После этого свои обязательства должник исполняет новому кредитору (пп. 1, 2 ст. 385 ГК РФ).

Как следует из анализа ст. 382, ст. 384 и п. 1 ст. 388 ГК РФ, совершение сделки уступки права (требования) представляет собой исполнение первоначальным кредитором (цедентом) возникшего из договора уступки права (требования) обязательства по передаче другому лицу - новому кредитору (цессионарию) права требования.

Таким образом, в договоре уступки права требования участвуют две стороны - первоначальный кредитор и новый кредитор, и свои обязательства (в т.ч. налоговые, связанные с исполнением договора уступки права требования, погашения обязательств по данному договору) они определяют самостоятельно.

В рассматриваемой ситуации иностранное (взаимозависимое) юридическое лицо (Республика Корея) является цедентом, а иностранное юридическое лицо (взаимозависимое или не взаимозависимое) КНР (новый кредитор) - цессионарием (п. 1 ст. 388 ГК РФ). Российская организация остается должником, но долг подлежит выплате новому кредитору.

НДС

Место реализации работ (услуг) определяется в соответствии со ст. 148 НК РФ и зависит от вида оказываемых услуг (выполняемых работ), а также других критериев, установленных этой статьей.

В соответствии с подп. 4.1 п. 1 ст. 148 НК РФ местом реализации услуг по перевозке и (или) транспортировке, а также услуг (работ), непосредственно связанных с перевозкой и (или) транспортировкой, является территория РФ при условии, что данные услуги оказываются:

- российскими организациями или индивидуальными предпринимателями, если пункт отправления и (или) пункт назначения находятся на территории РФ;

- иностранными лицами, не состоящими на учете в налоговых органах в качестве налогоплательщиков, если пункты отправления и назначения находятся на территории РФ (за исключением услуг по перевозке пассажиров и багажа, оказываемых иностранными лицами не через постоянное представительство этого иностранного лица).

Таким образом, из буквального прочтения данной нормы следует, что реализация иностранной компанией услуг по перевозке и (или) транспортировке, а также услуг (работ), непосредственно связанных с перевозкой и (или) транспортировкой, будет признаваться объектом обложения НДС на территории РФ при условии, что и пункт отправления, и пункт назначения находятся на территории РФ. Однако если на территории РФ находится только один пункт (отправления или назначения), то территория РФ местом оказания услуг (в случае, если их оказывает иностранная организация) не признается. Смотрите также письма Минфина России от 26.10.2015 N 03-03-06/1/61222, от 13.08.2013 N 03-07-08/92779, от 03.12.2012 N 03-07-08/335, от 26.07.2012 N 03-07-08/218.

Соответственно, если в рассматриваемой ситуации при оказании транспортно-экспедиционных услуг иностранной компанией пункты отправления и назначения находились на территории РФ, то российская организация является налоговым агентом по НДС при выплате дохода иностранной компании. В ином случае российская организация налоговым агентом по НДС не является.

При уступке права требования иностранной организацией - налогоплательщиком новому кредитору обязательства налогового агента с российской организации, которая приобретала услуги иностранной компании, не снимаются. Она в любом случае должна уплатить НДС, исчисленный со стоимости работ, услуг (если местом реализации услуг является РФ в соответствии с подп. 4.1 п. 1 ст. 148 НК РФ) в бюджет (смотрите, например, письма Минфина России от 27.04.2023 N 03-07-08/38850, от 11.07.2023 N 03-07-08/64496, от 29.08.2023 N 03-07-08/82114, от 06.02.2024 N 03-07-08/9511).

При этом не обнаружено официальных разъяснений или примеров судебной практики, из которых можно было бы получить ответ на вопрос о том, когда у налогового агента, который приобрел работы, услуги у иностранной компании, возникает обязанность по удержанию налога и перечислению его в бюджет.

Если исходить из разъяснений Минфина России, касающихся ситуации оплаты услуг иностранных организаций третьим лицам либо совершения расчетов в неденежной форме, налоговая база должна определяться налоговым агентом на дату перечисления средств новому кредитору.

Отметим, что Минфин России указывал на то, что если российская организация самостоятельно не осуществляет расчеты с иностранным лицом, то в таком случае НДС необходимо уплачивать в качестве налогового агента в общем порядке, предусмотренном п. 1 ст. 174 НК РФ (смотрите письма Минфина России от 20.02.2023 N 03-07-08/14292, от 22.09.2022 N 03-07-08/91588).

Налог на прибыль

Порядок налогообложения дохода иностранной организации от предпринимательской деятельности в РФ определяется нормами ст. 247, 309 и 310 НК РФ, исходя из положений которых иностранная организация, получающая доходы от источников в РФ, признается налогоплательщиком налога на прибыль организаций, и налог с доходов, полученных такой организацией, исчисляется и удерживается российской организацией при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ, в валюте выплаты дохода.

С 01.01.2024 к ним на основании подп. 9.4 п. 1 ст. 309 НК РФ относятся доходы, полученные иностранной организацией от выполнения работ (оказания услуг) на территории РФ взаимозависимому лицу, определяемому в соответствии со ст. 105.1 НК РФ. В целях приведенной нормы работы будут считаться выполненными (услуги считаться оказанными) на территории РФ, если покупатель работ (услуг) осуществляет деятельность на территории РФ. Место осуществления деятельности такого покупателя определяется по месту государственной регистрации организации (месту нахождения постоянного представительства, если работы выполнены (услуги оказаны) постоянному представительству) (п. 14 ст. 2, ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11.2023 N 539-ФЗ). Смотрите также письмо Минфина России от 25.03.2024 N 03-08-05/26658.

На основании п. 1 ст. 310 НК РФ сумма налога, удержанного с доходов иностранных организаций, перечисляется налоговым агентом в федеральный бюджет в валюте РФ в порядке, предусмотренном пп. 2, 4 ст. 287 НК РФ. Это означает, что налоговый агент обязан перечислить в федеральный бюджет сумму налога с доходов, указанных в подп. 9.4 п. 1 ст. 309 НК РФ, не позднее 28-го числа месяца, следующего за месяцем осуществления выплаты (перечисления) денежных средств иностранной организации (п. 2 ст. 287 НК РФ). При этом пересчет суммы налога, исчисленной в иностранной валюте, в валюту РФ осуществляется по официальному курсу ЦБ РФ на дату выплаты дохода иностранной организации.

В рассматриваемом случае, по нашему мнению, уступка прав (требований) новому кредитору не меняет ситуацию для налогового агента - российской организации, поскольку не прекращает ее денежных обязательств по выплате дохода иностранной организации, а лишь меняет адрес такой выплаты в связи с заменой кредитора. В письме ФНС России от 09.06.2023 N СД-4-3/7399@ указано, что российская организация, выплачивающая доходы иностранной организации, подлежащие налогообложению в Российской Федерации, является налоговым агентом вне зависимости от того, каким образом проведена оплата. Смотрите, например, Вопрос: Исполнение обязанностей налогового агента по НДС, налогу на прибыль и НДФЛ при выплате физлицу (Португалия) долга, возникшего по лицензионному договору с резидентом Кипра, переданного новому кредитору по договору цессии (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, октябрь 2023 г.); Вопрос: Исполнение российской организацией обязанностей налогового агента по НДС и налогу на прибыль при оплате услуг, оказанных турецкой компанией, на реквизиты доминиканской компании (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, апрель 2024 г.); Вопрос: Обязанности российской организации как налогового агента (НДС, налог на прибыль) при погашении задолженности по лицензионному договору не лицензиару, а новому кредитору, который приобрел права требования долга (ответ службы Правового консалтинга ГАРАНТ, сентябрь 2023 г.).

Разъяснений финансовых органов, полностью отражающих аналогичную рассматриваемой ситуацию, нами не обнаружено. Судебная практика в настоящий момент по применению подп. 9.4 п. 1 ст. 309 НК РФ также не сложилась.

В связи с этим сообщаем, что данный ответ выражает наше экспертное мнение и не препятствует руководствоваться нормами законодательства РФ в понимании, отличающемся от трактовки, изложенной в приведенном ответе.

Для исключения сомнений и рисков рекомендуем обращаться за письменными разъяснениями (информацией) в Минфин России или территориальный налоговый орган (подп. 1, 2 п. 1 ст. 21, подп. 4 п. 1 ст. 32, п. 1 ст. 34.2, подп. 3 п. 1 ст. 111 НК РФ).